Комментарии в СМИ

Старший юрист корпоративной и арбитражной практики «Качкин и Партнеры» Ольга Дученко считает, что имеющихся в Гражданском Кодексе РФ положений о независимой гарантии для защиты интересов заказчиков более чем достаточно.

Банковские гарантии

Банковская гарантия исполнения контракта при госзакупках сегодня больше других финансовых инструментов страхует сделки и снижает риски невозврата бюджетных денег. Но зачастую на практике заказчик только через суд может взыскать с банка-гаранта полученные, но не освоенные подрядчиком средства. По мнению экспертов, эту ситуацию могла бы исправить норма бесспорного списания по банковской гарантии, которая хоть и есть в законе о госзакупках, но не работает из-за отсутствия четко прописанного механизма реализации.

Механизм банковских гарантий позволяет защитить и заказчиков, и добросовестных поставщиков, отмечает большинство представителей банковского сообщества и юристов, опрошенных BG. «Банк берет на себя ответственность перед заказчиком, что выплатит ему всю сумму гарантийного обеспечения в случае неисполнения поставщиком условий контракта. Поставщик при оформлении банковской гарантии избавлен от необходимости вносить в качестве гарантийного обеспечения собственные «живые» деньги. В этом плане преимущества гарантий очевидны, особенно учитывая, что размер гарантийного обеспечения контракта достигает 30% от его общей стоимости»,— перечислил преимущества председатель правления банка «СКИБ» Вадим Ремизов.

Юрист Legal Studio — GRATA International Алексей Елисеенко считает, что эффективность банковской гарантии обусловлена целым рядом ключевых преимуществ: «Во-первых, банковская гарантия независима от основного обязательства. Во-вторых, по общему правилу, она не может быть отозвана или изменена банком, что существенно увеличивает уровень защиты интересов кредитора по обеспечиваемому обязательству. В-третьих, действующим законодательством установлен ограниченный перечень оснований, по которым банк может отказать бенефициару в удовлетворении его требований».

Для бизнеса инструмент банковской гарантии интересен с точки зрения привлечения финансирования, если нет возможности получить кредит, отметил руководитель практики «Привлечение банковского финансирования» консалтинговой компании КСК групп Андрей Тюрин. По его словам, банки зачастую просят обеспечение по кредитам, а по банковским гарантиям кредитные организации более лояльны в этом моменте. «Также банковские гарантии обходятся бизнесу примерно в 2-5% годовых, а банковские кредиты — в 11-14%»,— привел пример эксперт.

Ведущий аналитик рейтингового агентства «Эксперт РА» Екатерина Сучкова констатирует, что для заказчика банковская гарантия служит хорошим рычагом воздействия на недобросовестного подрядчика, поставщика или заемщика, уменьшая риски невыполнения обязательств. Банковская гарантия является достаточным обеспечением при проведении авансовых платежей. В то же время, наличие гарантии, как правило, говорит о стабильном финансовом положении принципала, что снижает риски при заключении с ним контракта.

Руководитель филиала «Санкт-Петербургский» Уральского банка реконструкции и развития Александр Казанский уверен, что для клиента банковские гарантии — это еще один инструмент финансирования, и сейчас он актуален как никогда, поскольку для многих предприятий заемные средства до сих пор недоступны. Еще это реальный способ доказать финансовую состоятельность компании за считанные дни, не выводя средства из оборота. «Для банка гарантии — это способ наращивания прибыли за счет комиссий. Два-три года назад, когда процентный доход от кредитования бизнеса перестал быть основным источником прибыли, многие игроки банковского рынка переключились на комиссионные услуги»,— пояснил господин Казанский.

Тем не менее заместитель генерального директора компании «MAINS Страховой брокер» Павел Озеров считает, что банковская гарантия, равно как и альтернативные инструменты в виде факторинга или страхования,— это не панацея от всех бед. Институты, предоставляющие такие услуги, отлично понимают риски и не станут ввязываться в сомнительные операции. На практике это означает, что предприятиям, частным или государственным, нужно оценивать, кого выбирать в качестве контрагентов, и не работать с сомнительными компаниями, считает он.

Тщательная проверка контрагентов

Механизм получения банковских гарантий частично напоминает проверку контрагента банком при получении кредита. «Мы анализируем финансовое состояние самой компании, смотрим на объем выручки, уровень рентабельности, портфель контрактов, изучаем динамику развития предприятия и специфику ее деятельности. А если рассматриваем заявку на банковскую гарантию, то учитываем также опыт участия в тендерах»,— перечислил Александр Казанский.

Но несмотря на то, что банки заинтересованы в выдаче гарантий как инструмента кредитования и получения операционной прибыли, сегодня подход к одобрению контрагента очень осторожный, говорит генеральный директор компании «Оптимальная логистика» Георгий Властопуло. По его словам, решение о выдаче банковской гарантии принимается с куда большим количеством проверок надежности контрагента, чем ранее. «Например, если в 2013 году количество аккредитованных банков на выдачу гарантий для деятельности таможенного представителя насчитывало около 350, то сегодня, по последним данным,— около 170»,— отметил эксперт.

Сегодня единой типовой формы банковской гарантии в сфере госзакупок нет — существуют только требования Федерального закона 44-ФЗ о госзакупках к ее обязательному содержанию, отметил управляющий партнер, генеральный директор консалтинговой компании Life2b Василий Целоухов. По его мнению, создание и внесение в закон типовой формы банковской гарантии позволит значительно ускорить работу по выпуску таких документов и удешевит их.

Директор Центра правового обслуживания Анна Коняева, напротив, отмечает, что введение просто типовой формы не позволит решить существующие проблемы. По ее словам, банковским сообществом предлагаются иные возможные шаги по разрешению сложных вопросов. Например, ужесточение банками требований к клиентам при выдаче гарантий в рамках закона 44-ФЗ, необходимость предоставления банку имущественного обеспечения, повышение стоимости получения банковских гарантий для компенсации расходов банков по формированию резервов на покрытие возможных потерь.

Механизм бесспорного списания

Хоть в законодательстве и прописана норма о бесспорном или безакцептном списании гарантии с банка в том случае, если подрядчик оказался неблагонадежным и не исполнил условия контрактов, механизм ее реализации не указан.

Ведущий юрист «Европейской Юридической Службы» Виктория Аптекина говорит, что федеральный закон 44-ФЗ дает возможность требовать включения в гарантию пункта о бесспорном списании денежных со счета гаранта, однако только при наличии определенных обстоятельств — например, если производится госзакупка у единственного поставщика. «Механизм бесспорного списания уже урегулирован законодателем. Однако даже если в договоре есть такой пункт, это совсем не означает, что он будет активирован, поскольку заказчик не имеет права воспользоваться им в любой момент, когда ему вздумается»,— прокомментировала Виктория Аптекина.

Председатель правления банка «Югра» Дмитрий Шиляев добавил, что механизм безусловного списания поможет значительно ускорить процедуру возврата средств в случае неисполнения или недобросовестного исполнения контракта, и в ряде случаев избежать долгих судебных тяжб. «Однако подобный механизм несет в себе определенные риски. В случае если контракт составлен так, что его условия допускают разночтения, а стороны не могут прийти к согласию по этим условиям, бесспорное списание может только осложнить ситуацию»,— предостерег эксперт.

Ведущий специалист департамента сопровождения консалтинговых проектов IPT Group Ульяна Бычкова уверена, что механизм бесспорного списания гарантий не поможет решить проблему неблагонадежности подрядчиков: «В настоящее время не существует гарантий, при раскрытии которых компания-принципал смогла бы получить банковский кредит «автоматом» и ей не пришлось бы вне бюджета отвлекать собственные денежные средства из оборота. При бесспорном списании суммы гарантии с банка, кредитная организация направляет требование о возмещении суммы по гарантии подрядчику. Он вынужден отвлекать денежные средства для возмещения банку, еще больше ухудшая свое финансовое состояние».

Старший юрист корпоративной и арбитражной практики «Качкин и Партнеры» Ольга Дученко считает, что имеющихся в ГК РФ положений о независимой гарантии для защиты интересов заказчиков более чем достаточно. По ее мнению, скорее, нужно вводить механизмы защиты подрядчиков. А по мнению старшего юриста BGP Litigation Ильи Сорокина, бесспорное списание по банковской гарантии повысит стоимость этого инструмента для бизнеса.

Лидия Горборукова

Материал опубликован в приложении «Экономика региона / Ленинградская область»  № 133 к газете «Коммерсантъ – Санкт-Петербург» от 25.07.2017