Защита менеджмента от рисков банкротства и субсидиарной ответственности

Предбанкротный анализ — это проверка деятельности компании с целью выявления кризисных состояний и принятия антикризисных мер. Его необходимо проводить не только когда компания готовится пройти процедуру банкротства в целях прогнозирования сценариев хода процедуры. В такой ситуации, когда банкротство неизбежно, как правило уже мало что можно предпринять в целях спасения бизнеса от ликвидации, бенефициаров и менеджмент – от субсидиарной ответственности, а контрагентов – от оспаривания сделок. 

Но если заранее наладить в компании отслеживание кризисных состояний, ввести регламенты, регулирующие вопросы распределения зон ответственности между сотрудниками, процедуры, систематизирующие работу с контрагентами и привлечение финансирования, банкротства или его самых негативных последствий можно избежать.

• для принятия мер по выходу из кризиса, в том числе налаживания внутренних процессов в компании;
• для прогнозирования и управления рисками, связанными с возможным банкротством:
  • субсидиарной ответственностью;
  • субординацией внутреннего финансирования;
  • оспариванием сделок.

Событие	Прекращение исполнения части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей
Причина события	Недостаточность денежных средств (презюмируется)
Пример	Компания платит своим контрагентам с задержкой, так как не хватает денежных средств, поступающих на счета Не является неплатежеспособностью отказ от платежа по иным причинам, кроме отсутствия денежных средств, например, ввиду несогласия с долгом

Событие	Неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей
Причина события	Превышение совокупного размера обязательств над стоимостью активов
Пример	Компания не платит контрагентам и/или не может вовремя отгрузить товар/ выполнить работы, при этом размер всех  обязательств (включая обязательства выполнить работы, оказать услуги в соответствии со стоимостью таких обязательств для контрагента) больше рыночной стоимости всего имущества компании (включая дебиторскую задолженность, запасы и т.д.)

Событие	Превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей над стоимостью имущества (активов)
Причина события	Нет
Пример	Размер обязательств по оплате (текущие и планируемые оплаты) больше рыночной стоимости всего имущества компании Недостаточность имущества может быть, даже если компания не прекращает исполнение своих обязательств

Событие	Неоплата в течение 3-х мес. задолженности в размере не менее 300 000 руб.
Причина события	нет
Пример	Если есть решение суда о взыскании с компании денежных средств, это не влечёт никаких последствий для менеджмента (если нет неплатежеспособности), но если задолженность подтверждена решением суда, то кредитор может подать заявление о банкротстве компании Банк может это сделать даже без решения суда

Состояния, влекущие обязанность обратиться в суд заявлением о банкротстве компании:

• недостаточность имущества
• неплатежеспособность 
• объективное банкротство 

Что делать?

• принимать меры по выходу из кризиса, ликвидировать конкретные кризисные состояния;
• сообщить новым кредиторам о наличии кризисных явлений.

 

Состояния, влекущие субординацию при банкротстве (невозможность возврата финансирования бенефициарами преимущественно перед независимыми кредиторами):

• внешние признаки банкротства;
• отрицательные чистые активы;
• недостаточная капитализация;
• снижение выручки;

Что делать?

• привлекать внешнее финансирование либо прогнозировать последствия компенсационного финансирования;
• принимать меры по выходу из кризиса, ликвидировать конкретные кризисные состояния;
• сообщить новым кредиторам о наличии кризисных явлений.

• проанализируем деятельность компании (как правило, временной период составляет от 1 до 3 лет) и определим наличие или отсутствие кризисных состояний;
• разработаем комплекс мер по выходу из кризиса, включая:
  • налаживание внутренних процессов работы с контрагентами;
  • минимизацию банкротных рисков при заключении сделок;
  • исключение ошибок в ведении и хранении документации;
  • внедрение процессов проверки компании на предмет наличия кризисных состояний в будущем;
  • минимизацию рисков субординации финансирования, привлечения к субсидиарной ответственности, оспаривания сделок (если вероятность банкротства существенна в ближайшие несколько лет).

Обороты компании А составляют несколько млрд руб. в год. С точки зрения руководителя компании А, генерального директора по фамилии X, финансовое состояние компании стабильно, хотя и есть незначительные задержки в платежах со стороны компании А (при необходимости средства приходят от головной организации В), а некоторые контрагенты несвоевременно оплачивают услуги, работы или поставленный товар; чистые активы положительные.

Генеральный директор X увольняется в 2017 году, а в 2018 году меняются собственники бизнеса по фамилии Y и Z.

В 2020 году возбуждается дело о банкротстве по заявлению кредитора, а в 2021 году арбитражный управляющий подает заявление о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя Х и бывших участников Y и Z.

Как утверждает управляющий, объективное банкротство наступило еще в 2016 году, поэтому генеральный директор Х должен был подать заявление о признании должника банкротом еще в феврале 2016 года и поэтому отвечает по всем обязательствам компании А, возникшим после февраля 2016. А так как 30.07.2017 вступил в силу Федеральный закон от 29.07.2017 № 266-ФЗ, который ввел ответственность за неподачу заявления о признании должника банкротом для участников компании и иных контролирующих лиц, бывшие собственники бизнеса Y и Z несут ответственность по всем неисполненным обязательствам компании, возникшим после августа 2017 года. Кроме того, в заявлении указано, что некоторые сделки, совершавшиеся при наличии признаков объективного банкротства, были невыгодны для компании и усугубили имущественный кризис. Это также стало основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.

Управление рисками банкротства призвано не допустить такую ситуацию.