Комментарии в СМИ

«ФНС считает, что закрепление критериев должной осмотрительности в законодательстве невозможно из-за их оценочности»

Юлия Загинайко, юрист корпоративной и арбитражной практики АБ «Качкин и Партнеры» с комментарием о проверке деловой репутации и должной осмотрительности.

Свою позицию Федеральная налоговая служба изложила в письме от 25.04.2023 № БВ-19-7/126@. По мнению ведомства, стандарт осмотрительного поведения предполагает проверку деловой репутации, возможности исполнения контрагентом своих обязательств, его платежеспособности в рамках гражданско-правых сделок, а при нарушении виновную сторону можно привлечь к ответственности за причинение убытков. «ЭЖ-Юрист» попросил налоговых экспертов оценить позицию ведомства.

Комментарий эксперта Юлия Загинайко, юрист корпоративной и арбитражной практики АБ «Качкин и партнеры»:

В целях определения должной осмотрительности важнейшую роль играет установление в судебной практике ее критериев, которые прямо не закреплены в НК РФ. В письме ФНС внимание уделено вопросу правовой определенности при определении стандарта должной осмотрительности.

Примечательно, что впервые о необходимости проявлять должную осмотрительность при выборе контрагента для подтверждения обоснованности полученной налоговой выгоды упоминалось в п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды» (далее — постановление Пленума № 53).

Поскольку положения постановления Пленума № 53 не раскрывали содержание понятий «должная осторожность» и (или) «должная осмотрительность», перечень конкретных действий и документов, которые были необходимы для того, чтобы подтвердить соответствие поведения налогоплательщика при выборе контрагентов стандарту добросовестности и разумности, был сформирован на основе судебной практики и разъяснений ФНС России.

С включением в текст НК РФ в 2017 г. универсальной антиуклонительной нормы, закрепленной в п. 2 ст. 54.1 НК РФ, подходы к использованию критерия «должной осмотрительности» существенно изменились.

Тест на должную осмотрительность не был включен в состав критериев обоснованности налоговой выгоды, предусмотренных ст. 54.1 НК РФ. Одновременно с этим налоговый орган занял позицию о невозможности применения положений, отраженных в постановлении Пленума № 53 и арбитражной практике, в том числе теста «должной осмотрительности» (см. письмо ФНС России от 31.10.2017 № ­ЕД-4-9/22123@).

Однако в дальнейшем правоприменительная практика пошла по иному пути и в отношении налогоплательщиков вновь стали применяться разнообразные антиуклонительные требования, в том числе тест на должную осмотрительность.

Так, в одном из дел ВС РФ подтвердил необходимость учета должной осмотрительности налогоплательщика при оценке обоснованности налоговой выгоды, предусмотренной постановлением Пленума № 53 (Определение от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597).

В письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ ведомство признало должную осмотрительность в качестве самостоятельного и обязательного теста налоговой выгоды, но предложило при этом руководствоваться новым стандартом — коммерческой осмотрительностью, определяемой как обоснованный выбор контрагента.

Следует отметить, что позиции ФНС России в рассматриваемом письме по вопросу критериев должной осмотрительности практически полностью дублируют положения п. 14 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@. ФНС России, как и ранее, указывает, что стандарт «должной осмотрительности», предполагая проверку деловой репутации, возможности исполнения, платежеспособности контрагента, направлен на предотвращение возможных убытков, которые могут быть причинены участнику оборота его контрагентом вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

Более интересным в комментируемом письме является тезис налоговой службы о том, что критерии должной осмотрительности являются оценочными и не могут быть закреплены на законодательном уровне. ФНС полагает, что критерии должной осмотрительности в достаточной степени определены в судебной практике и разъяснениях ФНС, что обеспечивает соблюдение прав и законных интересов налогоплательщика.

Материал опубликован на сайте «ЭЖ-Юрист» 18.05.2023

Кирилл Саськов

Адвокат
Партнер
Руководитель корпоративной и арбитражной практики

Cкачать VCARD
Кирилл Саськов

Адвокат
Партнер
Руководитель корпоративной и арбитражной практики

Cкачать VCARD

ПРОЕКТЫ